Højesteret har sendt modstridende signaler med to afgørelser på den såkaldte skyggeafgørelse (emergency docket). I sagen Mirabelli blokerede domstolen en californisk politik, mens den i en lignende sag fra Massachusetts lod en tilsvarende ordning træde i kraft.

En advokat har oplyst, at en skoledistrikt i USA fastholder en hemmelig overgangspolitik trods Mirabelli. Spørgsmålet er nu, om dette skoledistrikt fortsat kan nyde godt af offentlig immunitet (qualified immunity).

Kan en skyggeafgørelse som Mirabelli overhovedet skabe 'klart fastlagt' lov? Selvom Højesteret tidligere har fastslået, at skyggeafgørelser er præjudicerende, er det uklart, om de opfylder kriteriet for 'klart fastlagt' lov i forbindelse med Americans with Disabilities Act (AEDPA).

Nogle jurister hævder, at Mirabelli blot genbekræftede ældgamle præcedenssager som Pierce v. Society of Sisters og Meyer v. Nebraska uden at etablere ny lovgivning. Andre skyggeafgørelser har imidlertid tidligere fastlagt ny retspraksis. For eksempel blev sagen Smith v. Scott for nylig genbehandlet af Højesteret baseret på en ny per curiam-afgørelse.

Dette åbner mulighed for, at lavere retsinstanser kan modsætte sig skyggeafgørelser ved at fastslå, at de ikke skaber 'klart fastlagt' lov for offentlig immunitet. Højesteret vil sandsynligvis fastholde, at enhver afgørelse fra dem er tilstrækkelig til at etablere ny lovgivning.

Kilde: Reason