Retssagen om prævention og 'skyggeafgørelsen': Hvordan dommer Sotomayor satte dagsorden for nødretsbehandling

Den amerikanske avis The New York Times bragte for nylig en række interne dokumenter fra Højesteret, der ifølge avisen markerede fødslen af den moderne 'skyggeafgørelse' (shadow docket). Artiklen og efterfølgende analyser hævdede, at Højesteret den 9. februar 2016 for første gang i moderne tid brugte nødretsbehandling til at stoppe en storstilet præsidentiel regulering – Obamas Clean Power Plan.

Men ifølge juridisk ekspert Stephanie Barclay, der skriver for SCOTUSBlog, er historien mere kompleks. Barclay påpeger, at den første afgørelse af denne art faktisk blev truffet mere end to år tidligere – og af en anden dommer.

Den 31. december 2013 stod dommer Sonia Sotomayor, som på daværende tidspunkt var kredsdommer for 10. kreds, over for en akut ansøgning fra nonneordenen Little Sisters of the Poor. Organisationen bad om en midlertidig blokering af den såkaldte 'præventionskrav' (contraception mandate), som var en central del af præsident Obamas sundhedsreform. Kravet pålagde arbejdsgivere at dække prævention i medarbejderes sundhedsforsikringer – medmindre de var religiøse organisationer.

Little Sisters of the Poor havde allerede tabt sagen i byretten den 27. december og i appelretten den 31. december. De havde bedt om en midlertidig blokering, mens sagen stod på, men begge instanser havde afvist det. Alligevel nåede ansøgningen Sotomayor samme aften. Hun traf en beslutning inden midnat – og inden hun selv deltog i årets sidste festlige ballonnedtælling i New York.

Sotomayors afgørelse var kortfattet, uden mundtlig høring, bevisførelse eller begrundelse. Alligevel blokerede hun føderal håndhævelse af præsidentens centrale regulering. The New York Times kritiserede afgørelsen som 'forbløffende' og kaldte den 'audacious'.

Tre uger senere udvidede Højesteret imidlertid Sotomayors blokering til at omfatte hundredvis af andre religiøse organisationer – uden nogen dissenser. Ifølge Barclay var dette den første moderne nødretsafgørelse af denne type, og den satte præcedens for senere sager, herunder Clean Power Plan-sagen i 2016.

Barclay konkluderer, at historien om nødretsbehandlingens begyndelse ikke starter med Clean Power Plan, men med dommer Sotomayors afgørelse i december 2013. Hendes handling viste, hvordan en enkelt dommer kan træffe afgørelser med vidtrækkende konsekvenser – uden den normale retssagsproces.